Изъятие телефона, ноутбука и флешек: что разрешает статья 164.1 УПК РФ

Электронные носители информации при обыске и выемке изымают по особым правилам статьи 164.1 УПК РФ. Изымать их должен специалист, а законный владелец вправе потребовать, чтобы информацию скопировали на его собственные носители в присутствии понятых. По ряду экономических составов закон вообще запрещает забирать компьютеры и телефоны, кроме трёх исключений. Если у человека или организации забрали технику без этих условий, нарушение фиксируют в протоколе и оспаривают в суде. Порядок введён с 8 января 2019 года.

Дальше разобрано, когда изъятие законно, как защитить рабочие данные бизнеса и что делать с протоколом.

Почему для носителей отдельная статья

Телефон и ноутбук хранят не только материалы по делу, но и бухгалтерию, переписку с подзащитными, пароли, медицинские данные. Изъятие целиком парализует работу фирмы и раскрывает информацию, не имеющую отношения к расследованию. Поэтому законодатель дополнил УПК РФ отдельной нормой: она закрепляет участие специалиста, право на копию и ограничения для экономических дел.

Правила действуют при обыске, выемке и других следственных действиях, в ходе которых носители обнаружены. Положения о понятых, протоколе и разъяснении прав применяются вместе со статьёй 164.1, а не вместо неё.

Когда изъятие запрещено

Часть первая статьи 164.1 УПК РФ устанавливает запрет изымать электронные носители при производстве следственных действий по делам о преступлениях в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности из перечня, который приведён в части 4.1 статьи 164. Перечень длинный, поэтому защитник сверяет статью обвинения именно с этим списком, а не полагается на общее название «экономическое преступление».

Запрет не абсолютен. Носитель можно забрать, если назначена судебная экспертиза в отношении самого носителя, если есть судебное решение об изъятии либо если на нём находится информация, которой владелец не вправе распоряжаться, или информация, способная послужить для совершения новых преступлений, или копирование, по заявлению специалиста, приведёт к потере либо изменению данных. Следователь обязан в протоколе указать, на каком из этих оснований действует.

Участие специалиста и право на копию

Изымают носители с участием специалиста. Он не должен быть заинтересован в исходе дела и обязан разъяснить, как работает техника. По ходатайству законного владельца специалист копирует информацию в присутствии понятых на носители, которые предоставил владелец. Скопированную информацию передают ему, а об этом делают отметку в протоколе.

Копирование не проводят, если для этого есть обстоятельства, при которых информация способна быть утрачена или изменена, либо если на носителе хранится то, что владелец не вправе распространять. Просить копию надо до окончания обыска и письменно: устное заявление легко не заметить в протоколе. Для организации ходатайство подписывает руководитель или представитель с документами о полномочиях.

Копирование без изъятия

Следователь вправе скопировать информацию, не забирая сам носитель. В протоколе указывают технические средства, порядок их применения и результат, а копию запечатывают и прикладывают. Для компании этот вариант самый безболезненный: сервер остаётся на месте, работа продолжается, а следствие получает нужные файлы.

Защитник предлагает его сразу, как только следователь объявляет, что собирается вывозить оборудование. Аргумент один: цель следствия достигается копированием, а изъятие нарушает права владельца и не требуется для установления обстоятельств дела.

Как подготовить компанию заранее

Обыск в офисе проходит быстро, и решения принимают сотрудники на месте. Поэтому компании полезно заранее определить ответственного, который встречает следователей, звонит адвокату и сопровождает осмотр помещений. Остальным сотрудникам объясняют одно правило: не удалять файлы, не выключать и не перезагружать технику, не вступать в споры.

Организационные меры тоже работают на защиту. Резервные копии бухгалтерии и договоров хранят отдельно от основных серверов, список учётных записей и ответственных за системы держат в доступном месте. Если у компании есть критичные программы, например учётная система, адвокат просит скопировать нужные базы до вывоза оборудования и фиксирует в протоколе, какие процессы остановятся при изъятии.

Личные телефоны сотрудников обычно не относятся к предмету обыска. Если следователь просит их передать, сотрудник уточняет основание, фиксирует в протоколе свои возражения и сообщает адвокату. Тайна переписки охраняется Конституцией, но по позиции Конституционного Суда (определение от 25.01.2018 № 189-О) осмотр законно изъятого телефона отдельного судебного решения не требует, поэтому главное — не допустить незаконного изъятия.

Что писать в замечаниях к протоколу

Перед подписью читают, как описаны носители: марка, серийный номер, объём памяти, наличие SIM-карты. Если в протоколе значится «ноутбук чёрного цвета», а на деле изъят другой, это нужно исправить на месте. Замечание формулируют конкретно: «Телефон изъят без участия специалиста», «Просьба о копировании информации заявлена в 12:10 и не выполнена», «Основание изъятия по части 1 статьи 164.1 не указано».

Пароли и коды доступа сообщать без консультации с адвокатом не стоит. Если следователь требует разблокировать телефон, защитник разъясняет, что тут действует конституционная защита от самообвинения, и оценивает, какие данные там находятся.

Возврат техники и жалоба

После изъятия защитник просит вернуть носители, которые не нужны для экспертизы, и копии рабочих файлов. Отказ оформляется постановлением, которое можно обжаловать прокурору либо руководителю следственного органа, а затем в суд по правилам статьи 125 УПК РФ. Основанием для жалобы служат нарушение требований статьи 164.1 и отсутствие мотивов, почему носитель нельзя заменить копией.

Организации заранее продумывают резервное копирование и порядок доступа к серверам. Когда следователи приходят с обыском, у сотрудников должна быть одна инструкция: ничего не удалять, не мешать, вызвать адвоката и просить копирование вместо изъятия.

Если же техника изъята правомерно, цель защиты меняется: добиться сокращения срока удержания, получить копии нужных файлов и проследить, чтобы экспертиза проводилась только по вопросам, которые поставлены в постановлении. Любой выход за их пределы, например поиск файлов, не связанных с делом, защитник фиксирует и использует при оспаривании заключения эксперта.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbatadvokat1@gmail.com