Кейс: исключение протокола обыска: из практики адвоката

Протокол обыска, составленный с нарушением УПК РФ, может быть признан недопустимым доказательством по статье 75 УПК РФ. Тогда на него нельзя ссылаться в обвинении, и то же касается вещей, изъятых при таком обыске. Ниже разобрана типовая ситуация обыска в офисе по экономическому делу: какие нарушения встречаются, как их доказывают и как обычно реагирует суд.

Пример обобщённый и не описывает дело конкретного доверителя. Сведения о доверителях составляют адвокатскую тайну, а решение суда в каждом деле зависит от собранных материалов.

Обстоятельства обыска в офисе

Типовая картина такая. Следователь с оперативными сотрудниками приходит в офис компании поздно вечером или ночью. Судебного решения нет, в постановлении указано, что обыск не терпит отлагательства. Понятых приводят сами сотрудники полиции, и позже выясняется, что эти люди раньше уже участвовали в следственных действиях того же отдела.

Изымают системные блоки, бухгалтерские папки, печати. Протокол составляют в спешке. Часть страниц подписана не всеми участниками, в описи изъятого есть исправления без оговорок.

Какие нарушения чаще всего выявляются

Обыск в жилище требует судебного решения. В нежилом помещении, например в офисе, обыск проводят по постановлению следователя. Но и здесь закон устанавливает правила, нарушение которых влияет на допустимость результата.

Нарушение	Требование закона	Как влияет на протокол
Обыск ночью без неотложности	Производство следственных действий в ночное время запрещено, кроме случаев, не терпящих отлагательства	Ставит под сомнение законность действия
Понятые зависят от полиции	Понятыми не могут быть лица, заинтересованные в исходе дела	Лишает протокол удостоверяющей силы
Страницы без подписей	Протокол подписывают все участники	Делает содержание спорным
Опись с неоговорёнными исправлениями	Исправления оговариваются и удостоверяются подписями	Не ясно, что именно изъято
Изъятие носителей без специалиста	Порядок изъятия электронных носителей установлен УПК	Даёт основание оспорить копирование данных

Одно нарушение редко приводит к исключению протокола. Обычно суд оценивает их совокупность и то, насколько они повлияли на достоверность записанного.

Как доказывают нарушения

Защите мало заявить о нарушении, его нужно подтвердить. Для этого используют несколько источников.

Допрос понятых: как их пригласили, знакомы ли они с сотрудниками, присутствовали ли при всём обыске.
Запросы о прежнем участии тех же понятых в других делах отдела.
Показания сотрудников компании, которые были в офисе.
Записи камер наблюдения здания и журнал охраны о времени прихода и ухода.
Сравнение копии протокола, выданной на руки, с экземпляром в деле.

Копию протокола обыска вручают лицу, у которого он проводился. Её сохранность очень важна: расхождения между копией и оригиналом прямо указывают на правки после подписания.

Ходатайство по статье 75 УПК

Ходатайство об исключении доказательства можно заявить на следствии, на предварительном слушании и в судебном разбирательстве. На предварительном слушании бремя опровержения доводов защиты лежит на прокуроре. Это удобный момент для такого ходатайства.

В ходатайстве перечисляют каждое нарушение, ссылаются на норму УПК и на доказательства нарушения. Отдельно просят исключить производные доказательства: протоколы осмотра изъятых предметов и заключения экспертов по ним.

Позиция суда по таким ходатайствам

Суды относятся к исключению доказательств осторожно. Если нарушение формальное и не влияет на достоверность, ходатайство часто отклоняют. Если же доказано, что понятые были заинтересованы или протокол изменён после подписания, шансы выше.

Верховный Суд РФ в разъяснениях пленума относил к недопустимым доказательства, собранные с нарушением установленного порядка, неуполномоченным лицом или с нарушением прав участников процесса. Суд обязан мотивировать отказ в исключении доказательства, и этот отказ потом проверяет апелляция.

Судьба обвинения после исключения протокола

Если протокол исключён, изъятые при обыске предметы и документы тоже теряют доказательственную силу. Обвинение лишается части базы. Когда весь эпизод строился на этих документах, он может рассыпаться.

Как это отразится на деле, зависит от других доказательств. Иногда обвинение восполняет пробел свидетельскими показаниями или выписками банков. Иногда дело прекращают в части эпизода. Предсказать итог заранее нельзя.

Практические выводы для компаний

Во время обыска стоит вызвать адвоката и записывать всё, что происходит. Замечания в протокол вносятся до подписи, иначе позже их сочтут надуманными. Копию протокола нужно получить на руки и хранить.

После обыска полезно сразу составить список изъятого по памяти сотрудников. Этот список пригодится для сравнения с описью и для заявления ходатайств о возврате документов, не относящихся к делу.

Основной канал связи с адвокатом — электронная почта arbatadvokat1@gmail.com.